企业法律风险管理

经营企业就是管理风险，不回避风险。企业法律风险是一种商业风险，管理人员有责任像管理企业商业经营的其他风险一样管理法律风险。

                                                  ——杰克·韦尔奇

一、法律与企业发展

法律的最重要功能在于可预期性，通过规范的设置，为企业决策提供行为预期。守法诚信经营是法律对企业的基本要求。市场经济是以市场机制作为资源配置的一种经济运行方式，参与其中的市场主体的设立、变更、登记、产权关系、交易规则、投融资方式等无不建立在系统的法律规范基础之上。作为市场主体最重要组成部分的企业，不仅要被动的了解、运用法律规则，而且要主动研究规则，防范和化解法律风险，促进企业顺利发展。

（一）在制度建设上规范企业的管理，包括法人治理制度、经营管理制度等，保证企业的管理制度不与国家法律规范相抵触。

（二）在业务活动中规范交易行为，保证企业的物资采购、工程招标、投融资、产权交易等重大活动既符合相关法规要求，又满足企业权益诉求。企业法律风险是一种商业风险，管理人员有责任像管理企业商业经营的其他风险一样管理法律风险。

（三）在行政许可中保护企业权益，保证企业的工商登记、知识产权保护申请、业务的前置许可（若需要）申请等符合国家要求。

（四）在全球化浪潮中警示法律风险。企业若要推行海外战略，那么国际贸易规则、WTO规则、当地国的法律制度、当地区域法律制度（例如美国各州的法律制度）等都需要提前研究和分析。 

二、企业存在的法律风险。主要出现在以下几个方面：

（一）企业治理风险

1、股东大会、董事会、监事会形式及程序违法；

2、公司决策违法；

3、重大投资重组、增减资。

（二）日常经营风险 

1、合同管理； 

2、招投标管理；

3、人事管理；

4、知识产权管理；

5、印章管理；

6、机动车管理。

（三）财务管理风险 

 1、借贷风险；

 2、担保风险；

 3、发票管理；

 4、应收账款管理；

 5、税务管理。

（四）新法规风险：国家新法律法规的施行及法律法规的修订。

（五）诉讼风险

三、法律风险管理可以提升企业价值。

法律风险管理是企业全面标准化管理体制的核心内容，与公司治理、内部控制体系、企业道德规范和相关合规体制共同构成一个完整细密的企业管理体系。说其可以提升企业价值，包括但不限于以下理由：

（一）在“公司治理”成为热门话题的今天，良好的法律风险管理本身就可以增强企业外部利害关系人如作为债权人的银行对企业管理的信心，有利于企业融资。

（二）良好的法律风险管理体系的存在表明了企业良好的治理结构，可以吸引更多的战略投资者，支持企业的长远发展。

（三）企业要面对的不仅仅是债权人及股东，还有消费者、供应商、社区居民、政府等，良好的法律风险管理体系可以为企业赢得公众信任，有利于企业发展。

（四）中国企业正在或已经进入全球市场，良好的法律风险管理可以有力的提升企业管理水平，增强竞争力，获得市场的认可。

四、企业法律风险管理对策

（一）制度建设与应用。企业主导的法律风险管理的最大特点和优点是事前预防和过程控制，而做到这一点的关键就在于制度建设和贯彻实施。主要开展以下工作：

1、制定企业制度体系，并不断完善和补充，形成完备的经营管理制度体系。

2、对容易出现法律风险的节点进行总结并予以强化完善。

（1）企业治理：包括决议程序的合法性，信息披露及时、真实、准确和完整，及时修订各项管理制度。

（2）合同管理：包括担保条款（定金条款）、生效条件、谈判过程中的证据（特别是电子邮件）保存（影响到要约与承诺的认定）、执行过程中的合同变更证据（往来文件、信函、会议纪要）、采购合同的履行地条款、运费以及装卸条款、合同文本和相关材料原件的重要性等。

（3）招标管理：是否必须招标、招标的三公原则、招标评标的法律期间限制、招标文件与合同的关系。

（4）并购风险管理：所有权完备（抵押、质押、司法程序）、审批程序、信息披露（阶段披露）、未来董事会及管理层的人事安排、付款与过户登记。

（5）人事管理：劳动合同类型、试用期、辞退、薪酬、人事制度与工会。

（6）知识产权：（使用、开发、接触）保密协议、申请保护、（合作、委托开发）应约定权利归属、使用许可的种类（排它、独占、一般许可）。

（二）法律风险预警与评估。国家法律虽然具有相对稳定性，但处于改革大背景下的中国每年都有大量的法律、行政法规、行政规章出台，同时企业的业务也在不断拓展，因此有必要建立法律预警评估机制。

1、新法预警与评估。国家每年有很多法律、行政法规出台，其中许多与企业业务密切相关。可以建立新法评估制度，对相关新法规进行分析评估，提醒相应的业务部门培训、学习。

（1）重点关注行政法规、部门规章，特别是银监会、证监会、财政部、国资委、发改委、上海证券交易所出台的相关规定和办法。每出台一个新法规，法律机构应会同相关业务部门进行比较、分析、评估，提出评估报告。

（2）建立联系机制。由于企业已与上述重要国家机构建立了比较稳定的关系。建议由负责法律事务的企业领导与对方沟通，建立企业法务机构与对方政策法规部门的常年联系机制，深入了解其立法计划、新法规的关注重点，甚至参与立法。

2、企业年度法律风险评估。每年末，企业法务机构分别到各部门、单位进行调研，汇总实际管理中出现的新的法律问题，分类进行整理，评估其风险、研究解决对策，报主管领导审批后反馈给相关部门、单位，必要时内部印发。

（三）法律培训。企业法律机构人员精力毕竟有限，必须通过培训提高全体员工的法律意识，共同构筑法律防线。

1、常规培训。培训与企业业务密切相关的、经常涉及的法律知识，如合同法、知识产权法规等。

2、需求培训。根据各部门、单位的需求开展培训。

3、新法培训。对一些涉及面广、影响大的新法规进行培训。

（四）诉讼及外聘律师管理。

理性认识和处理诉讼。有诉讼就有胜诉和败诉，但应理性认识诉讼胜败包含两个方面：从成本的角度考量，判决胜诉，但可能由于诉讼费用、执行困难等原因最终得不偿失，或者由于策略不当未获得最大权益；从案件本身来说，判决败诉，但由于策略得当，最终可能将损失降到最低。诉讼存在主动起诉和被动应诉。主动起诉要分析案件影响、成本效益、证据、法理等多方因素，确保胜诉。被动应诉要分析可能的判决结果，是否和解/调解。

建议建立定期交流机制，无论企业是否有法律问题，都应请外聘律师定期来企业与法律机构人员交流。

五、当前企业法律管理的重点工作
    （一）企业法律事务存在的困难与问题

就法律管理而言，在企业制度建设、诉讼事务、合同管理等方面都取得很多成效。但用企业管理、特别是上市企业管理的更高标准来衡量，尚存在一些问题：

1、管理缺失，即应当开展的法律事务未有效开展起来。例如企业知识产权保护（域名、商标、技术开发成果）。

2、管理缺位，即已参与的事务由于各种原因未深入参与。例如合同管理（很多重要合同未全程参与）、投资并购过程的法律参与不足。

3、管理缺人，业务多而分散，现有法律岗位人员少。

(二）当前企业法律管理的重点工作

1、设置职能部门或补充人员，明确管理职责。

2、采取措施保护企业知识产权。

（1）企业商标注册。中国商标管理实行注册保护制度，为避免将来不必要的纠纷，建议尽快注册。

（2）加强技术开发成果的保护。在技术应用与开发时，应考虑以下问题：（使用、开发、接触）保密协议，（合作、委托开发）约定权利归属，申请保护，使用许可的种类（排它、独占、一般许可）。

3、全面参与企业重大投资活动，为经营决策提供法律意见。

4、建立企业各类法律事务业务流程。

5、完善企业制度体系，清理汇编现有制度。

六、企业常年法律顾问在法律风险管理中的作用

（一）为企业提供法律咨询服务：法律法规及政策咨询、提供解决办法、出具法律意见书；
  （二）为企业提供培训服务：精品案例研讨活动、量身定制专题法律培训；

（三）代表企业进行商务谈判活动：参与商务谈判、制定方案、提供仲裁、诉讼代理；

（四）为企业提供相关文件的草拟、修改、审查服务：草拟、修改、审查规章制度及合同、跟踪规章制度及合同的执行、出具律师函；
  （五）信息服务：即时输送与企业相关的新政策和法律法规、参与新法规风险评估与防范；

（六）代理诉讼及仲裁服务：制定诉讼方案、参与诉讼（仲裁）调解、参与执行等。